為了維護(hù)、規(guī)范建設(shè)工程市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，正確審理建設(shè)工程合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，特作如下暫行規(guī)定。

訴訟主體

1.建設(shè)工程合同糾紛案件的當(dāng)事人通常為建設(shè)工程的發(fā)包人和承包人。人民法院應(yīng)根據(jù)不同的情況來具體確定該類糾紛案件當(dāng)事人的訴訟地位。

2.因拖欠工程款引起的糾紛，承包人將承包的建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包而由實(shí)際施工人起訴承包人的，可不將發(fā)包人列為案件的當(dāng)事人；承包人提出將發(fā)包人列為第三人，并對(duì)其主張權(quán)利而發(fā)包人對(duì)承包人又負(fù)有義務(wù)的，可將發(fā)包人列為第三人，當(dāng)事人根據(jù)不同的法律關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；如轉(zhuǎn)包經(jīng)發(fā)包人同意，即屬合同轉(zhuǎn)讓，應(yīng)直接列發(fā)包人為被告。

3.因工程質(zhì)量引起的糾紛，發(fā)包人只起訴承包人，在審理中查明有轉(zhuǎn)包的，應(yīng)追加實(shí)際施工作共同被告，實(shí)際施工人與承包對(duì)工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。

4.施工人掛靠其他建筑施工企業(yè)，并以被掛靠建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程合同，而被掛靠建筑施工企業(yè)不愿起訴的，施工人可作為原告起訴，不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告。

5.施工人掛靠其他建筑施工企業(yè)，并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建筑工程合同而被起訴的，應(yīng)將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告；被掛靠建筑施工企業(yè)對(duì)施工人因承攬的工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成發(fā)包人損失的，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

6.兩個(gè)以上的承包人聯(lián)合承包工程，由其中一方與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的，其他聯(lián)合承包工程的施工人應(yīng)列為共同的原被告。

7.兩個(gè)以上的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人合作建設(shè)工程，并對(duì)合作建設(shè)工程享有共同權(quán)益的，其中合作一方因與工程的承包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的，其他合作建設(shè)方應(yīng)列為共同原被告。

合同效力

8.有下列情形之一的，所簽訂的建筑工程施工合同無效：

• （1）不具有經(jīng)營建筑活動(dòng)主體資格的企業(yè)或個(gè)人；

• （2）沒有按國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃；

• （3）承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人；

• （4）承包人將其承包的全部建設(shè)工程肢解后，以分包名義轉(zhuǎn)包給第三人；

• （5）建設(shè)工程總承包人未經(jīng)建設(shè)單位同意，將承包工程中的部分工程分包；

• （6）分包單位將其承包的工程再分包或轉(zhuǎn)包。

9.有下列情形之一的，并以被掛靠建筑企業(yè)名義簽訂的建筑工程合同無效：

• （1）不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程；

• （2）資質(zhì)等級(jí)低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑企業(yè)的名義承攬工程；

• （3）不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。

10.發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建筑工程規(guī)劃許可證、無辦理報(bào)建手續(xù)的“三無”工程建設(shè)施工合同，應(yīng)確認(rèn)無效；但在審理期間已補(bǔ)辦手續(xù)的，應(yīng)確認(rèn)合同有效。

11.發(fā)包人經(jīng)審查被批準(zhǔn)用地，并已取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證，只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的，不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認(rèn)定所簽訂的建設(shè)施工合同無效。

12.違反《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的規(guī)定，超規(guī)模建設(shè)所簽訂的建設(shè)工程合同經(jīng)批準(zhǔn)可補(bǔ)辦手續(xù)，且無違反其他法律規(guī)定的，應(yīng)確認(rèn)合同有效。

13.對(duì)承包人超越建筑資質(zhì)等級(jí)簽訂的建設(shè)工程合同，如承包人具備《施工企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定的可上浮與建設(shè)項(xiàng)目的要求相符的等級(jí)條件，工程質(zhì)量符合設(shè)計(jì)要求并驗(yàn)收合格的，可按有效合同處理，并以合同約定的建筑資質(zhì)等級(jí)結(jié)算工程款。但嚴(yán)重超越本企業(yè)建筑資質(zhì)等級(jí)訂立的建設(shè)工程合同無效。

14.承包人跨省區(qū)或跨市承攬建設(shè)工程，但未辦理外來施工企業(yè)承包工程許可證手續(xù)而訂立的建設(shè)工程合同，應(yīng)責(zé)令承包人被辦有關(guān)手續(xù)，并由有關(guān)行政部門按規(guī)定處理，而不應(yīng)據(jù)此認(rèn)定合同無效。

15.對(duì)應(yīng)實(shí)行公開招標(biāo)的建設(shè)工程，發(fā)包人直接發(fā)包后，具備相應(yīng)資質(zhì)的承包人已開始履行合同的，不宜以建筑工程未實(shí)行公開招標(biāo)為由，認(rèn)定所簽訂的建筑工程施工合同無效。

16.建筑工程合同中帶資、墊資和墊款承包工程的條款應(yīng)確認(rèn)無效，對(duì)承包人帶資、墊資和墊款承建的工程，發(fā)包人應(yīng)支付該款相應(yīng)的利息。

外商投資建筑業(yè)企業(yè)依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，在我國境內(nèi)帶資承包工程，合同中的帶資條款認(rèn)定有效。

17.建設(shè)工程合同對(duì)工程款結(jié)算沒有約定或雖有約定，但發(fā)包人與承包人自行結(jié)算達(dá)成的結(jié)算協(xié)議有效。屬國家投資建設(shè)的重大工程，并由國家對(duì)工程款結(jié)算依法進(jìn)行管理的除外。

18.具備法人資格的承包人內(nèi)部分支機(jī)構(gòu)，在其營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍內(nèi)對(duì)外簽訂的建設(shè)工程合同，應(yīng)視為承包人對(duì)其行為已授權(quán)，其簽訂的合同有效，并應(yīng)以該承包人的建筑資質(zhì)等級(jí)結(jié)算工程款。

民事責(zé)任

19.發(fā)包人知道或應(yīng)當(dāng)知道承包人掛靠其他建筑企業(yè)仍與之簽訂建設(shè)工程合同的，應(yīng)對(duì)無效合同承擔(dān)相應(yīng)過錯(cuò)責(zé)任。

20.轉(zhuǎn)包、掛靠簽訂的建設(shè)工程合同被確認(rèn)無效后，應(yīng)按實(shí)際工人的建筑資質(zhì)等級(jí)結(jié)算工程款，但對(duì)施工人主張的工程結(jié)算中有關(guān)計(jì)劃利潤部分的請(qǐng)求可不予支持。

21.建設(shè)工程合同被確認(rèn)無效后，如屬發(fā)包人的過錯(cuò)，工程款的結(jié)算按有效合同的原則處理；因承包人不具有從事建筑活動(dòng)主體資格造成合同無效的，應(yīng)按非等級(jí)資質(zhì)結(jié)算工程款。

22.發(fā)包人未按建筑工程合同約定支付工程進(jìn)度款致使停工、窩工的，承包人可順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。

23.承包人對(duì)發(fā)包人逾期支付工程進(jìn)度款沒有異議并繼續(xù)施工的，在發(fā)生糾紛后，承包人要求對(duì)方對(duì)此承擔(dān)違約責(zé)任，不予支持。

24.因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方采取適當(dāng)?shù)拇胧┓乐箵p失擴(kuò)大；承包人沒有采取適當(dāng)?shù)拇胧┲率箵p失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

25.隱蔽工程經(jīng)雙方驗(yàn)收認(rèn)可后，承包人繼續(xù)施工而發(fā)現(xiàn)隱蔽工程存在質(zhì)量問題造成損失的，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任；若設(shè)計(jì)單位和監(jiān)理單位都有過錯(cuò)，應(yīng)按過錯(cuò)大小各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

26.“三無”工程被有關(guān)部門責(zé)令停建后，承包人仍然依發(fā)包人的要求繼續(xù)施工的，由此造成的損失發(fā)包人負(fù)主要過錯(cuò)責(zé)任，承包人承擔(dān)次要的過錯(cuò)責(zé)任。

27.建設(shè)工程合同約定對(duì)工程總價(jià)或材料價(jià)格實(shí)行包干的，如合同有效，工程款應(yīng)按該約定結(jié)算。因情勢(shì)變更導(dǎo)致建材價(jià)格大幅上漲而明顯不利于承包人的，承包人可請(qǐng)求增加工程款。但建材漲價(jià)屬正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)范疇，漲價(jià)部分應(yīng)由承包人承擔(dān)。

28.因承包人的原因造成逾期交付建設(shè)工程的，承包人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。如果由于逾期交付工程致使發(fā)包人的損失超過違約金的，發(fā)包人可請(qǐng)求對(duì)方賠償，但不得超過承包人違約時(shí)預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合同時(shí)可能造成損失。

29.工程未經(jīng)驗(yàn)收，發(fā)包人提前使用或擅自動(dòng)用，因此而發(fā)生質(zhì)量或其他問題，由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，但工程質(zhì)量因承包人原因造成的，由承包人負(fù)責(zé)。對(duì)造成質(zhì)量問題雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)根據(jù)過錯(cuò)大小各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

30.建筑工程竣工驗(yàn)收合格后，承包人有先將工程及相關(guān)的資料交付給對(duì)方的義務(wù)。承包人因發(fā)包人未按約定支付工程款而拒絕交付工程、致使發(fā)包人無法對(duì)竣工的工程行使占有、使用和處分權(quán)利而發(fā)生的損失，由承包人承擔(dān)。

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